由于非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓的案例越來越多，那么這其中涉及的問題也越來越值得大家關(guān)注，下面我們來詳細了解一下：

01、只針對非上市股權(quán)轉(zhuǎn)讓

根據(jù)國家稅務總局《關(guān)于加強非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函[2009]698號）中明確的規(guī)定，該通知所稱的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是指非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)的股權(quán)（不包括在公開的證券市場買入并賣出中國居民企業(yè)的股票）所取得的所得。這就意味著這個文件只適用于非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓非上市的中國居民企業(yè)股權(quán)。

但需要提請注意的是，按照國家稅務總局頒布的《關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機構(gòu)標準認定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)〔2009〕82號）文件規(guī)定，部分在境外注冊的中資控股企業(yè)可以依據(jù)實際管理機構(gòu)標準被認定為中國居民企業(yè)。

如果非居民轉(zhuǎn)讓所持有的這些屬于中國居民企業(yè)的境外注冊中資控股企業(yè)的股權(quán)是否需要依據(jù)國稅函[2009]698號文處理可能尚存在一定爭議，所以對于這樣的轉(zhuǎn)讓可能不宜適用國稅函[2009]698號文。

02、申報，7日內(nèi)完稅

一般來說，如果非居民企業(yè)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給我國境內(nèi)企業(yè)，那境內(nèi)企業(yè)需要依法履行源泉扣繳義務，但是限于稅收征管還不健全，部分扣繳義務人可能無法履行扣繳義務。但如果非居民企業(yè)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給境外企業(yè)，這屬于純粹的離岸交易，扣繳義務幾乎無從談起。

因此，國稅函[2009]698號文有明確要求：扣繳義務人未依法扣繳或者無法履行扣繳義務的，非居民企業(yè)應自合同、協(xié)議約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日（如果轉(zhuǎn)讓方提前取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的，應自實際取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入之日）起7日內(nèi)，到被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)所在地負責該居民企業(yè)所得稅征管的主管稅務機關(guān)申報繳納企業(yè)所得稅，非居民企業(yè)未按期如實申報的，依照稅收征管法的有關(guān)規(guī)定處理。

這就是說，如果完全是離岸交易，而無法完成代扣代繳的情況下，非居民企業(yè)就要主動向稅務局申報企業(yè)所得稅。否則，該非居民企業(yè)就要受到處罰，如從該非居民企業(yè)在其他境內(nèi)企業(yè)的所得中扣繳。

?
03、轉(zhuǎn)讓價減除股權(quán)成本價后的差額

股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是股權(quán)轉(zhuǎn)讓價和股權(quán)成本價之間的差額。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓人就轉(zhuǎn)讓的股權(quán)所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣性資產(chǎn)或者權(quán)益等形式的金額。

如投資企業(yè)有未能分配的利潤或稅后提存的各項基金等，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額，不得從股權(quán)轉(zhuǎn)讓價中扣除。股權(quán)成本價是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓人投資入股時向中國居民企業(yè)實際交付的出資金額，或購買該項股權(quán)時向該股權(quán)的原轉(zhuǎn)讓人實際支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額。這是在國稅函[2009]698號文出臺之前，納稅人和稅務機關(guān)之間在實際征管工作中存在爭議最大的地方。

個別企業(yè)認為這樣會造成對留存收益的重復征稅。但在企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，很難確認股權(quán)或轉(zhuǎn)讓時點被轉(zhuǎn)讓股權(quán)企業(yè)賬面留存收益的準確數(shù)額，而且單純依據(jù)會計標準確定留存收益并不科學，依據(jù)所得稅收入費用有關(guān)確認扣除標準對這些留存收益進行調(diào)整又不具備可操作性，因此對隨同股權(quán)一并作價轉(zhuǎn)讓的留存收益部分不給予免稅待遇是合適的。

假如被轉(zhuǎn)讓企業(yè)確實存在未分配利潤、盈余公積、資本公積等，那么在商定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格時，沒有哪個企業(yè)或投資者不會把這部分留存收益加價到股權(quán)轉(zhuǎn)讓價中，因此不允許扣除完全能夠理解和接受。而如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中包含了留存收益的價格，那原股東獲得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益將是巨大的，所承擔的企業(yè)所得稅也將是相當高的。

所以，為了降低稅負，企業(yè)在實際進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，可以考慮對有關(guān)留存收益先進行分配。在按照分配以后的股權(quán)作價轉(zhuǎn)讓，這樣可以合理降低一部分稅負。但也僅僅是降低一部分稅負而非全部，因為分配留存收益同樣產(chǎn)生企業(yè)所得說。

舉個例子來說明一下

◆ 在2006年7月1日，境外非居民企業(yè)福特斯環(huán)球公司在中國境內(nèi)出資600萬元（以人民幣元為單位）設立淮安福特斯百貨公司，福特斯環(huán)球公司擁有淮安福特斯百貨公司100%股權(quán)。
◆ 在2007年12月31日，淮安福特斯百貨公司未分配利潤100萬元。
◆ 在2008年12月31日，淮安福特斯百貨公司未分利潤300萬元。
◆ 在2006年7月1日至2008年12月31日，淮安福特斯百貨公司一直未向股東福特斯環(huán)球公司分配利潤。
◆ 在2009年1月2日，福特斯環(huán)球公司將淮安福特斯百貨公司100%的股權(quán)以1200萬元轉(zhuǎn)讓價出售給境外非居民企業(yè)美亞世界公司，則非居民企業(yè)福特斯環(huán)球公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價1200萬元。（股權(quán)成本價600萬元=600萬元）

如果假設2009年1月31日，淮安福特斯百貨公司向美亞世界公司將2006年6月30日至2008年12月31日形成的未分配利潤進行分配，支付股利300萬元（假定法律許可對該部分利潤全部進行分配。

實際上，外商獨資公司不能將稅后利潤全部分配，而應該至少稅后利潤的10%作為儲備基金。而且，只要有稅后利潤就要提取，一直提取到注冊資本的50%，即300萬元，才可以不再提?。?，按照2008年2月22日發(fā)布的《財政部國家稅務總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知》（財稅〔2008〕1號）的規(guī)定，2008年1月1日之前外商投資企業(yè)形成的累積未分配利潤，在2008年以后分配給外國投資者的，免征企業(yè)所得稅。

2008年及以后年度外商投資企業(yè)新增利潤分配給外國投資者的，依法繳納企業(yè)所得稅。也就是說，以2008年1月1日為分水嶺，之前形成的利潤免稅，之后形成的利潤繳稅。由于對外國投資者自外商投資企業(yè)取得的2008年以前形成的利潤分配予以免稅，美亞世界公司在計算應納稅所得時應允許其扣除與2007年度利潤對應的利潤分配100萬元，則其應納稅稅額為（300-100）×10%=20萬元。

由上述可知，對于2008年以前淮安福斯特百貨公司形成的利潤進行的分配并不會構(gòu)成重復納稅，但是對于淮安福特斯百貨公司2008年形成的未分配利潤200萬元就在福特斯環(huán)球公司與美亞世界公司二者之間重復征收企業(yè)所得稅了。原因在于原來進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，這部分利潤已經(jīng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓作價中得到考慮，作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的一部分在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時被包含其中。

在這種情形下，福特斯環(huán)球公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款（包含了2008年度未分配利潤200萬元）需要交納企業(yè)所得稅，但這部分利潤并未分配給福斯特環(huán)球公司，而是分配給了后來的新股東——美亞世界公司，而美亞世界公司在取得分配的2008年度200萬元利潤時，又需要就這200萬元交納企業(yè)所得稅，由淮安福斯特公司代扣代繳，重復征稅就這樣產(chǎn)生的。

04、幣種確認，以首次投資為準

在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，以非居民企業(yè)向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)投資時或向原投資方購買該股權(quán)時的幣種計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價和股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本價。

這個規(guī)定意味著并不能完全根據(jù)轉(zhuǎn)讓時的幣種確認轉(zhuǎn)讓收入，如果轉(zhuǎn)讓時的交易幣種與轉(zhuǎn)讓方獲得初始股權(quán)投資時的幣種不一致，必須進行換算。非居民企業(yè)在獲得被投資企業(yè)股權(quán)時，所支付的對價并不一定是外匯，也可能是人民幣，如從居民企業(yè)手中購買其所持有的部分股權(quán)。

更為復雜的是，如果同一非居民企業(yè)存在多次投資的，以首次投入資本時的幣種計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價和股權(quán)成本價，以加權(quán)平均法計算股權(quán)成本價；多次投資時幣種不一致的，則應按照每次投入資本當日的匯率換算成首次投資時的幣種。

這意味著納稅人要想準確計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，還可能要查詢歷史匯率，工作量勢必會增加。當然這只是理論上極端的情形，實踐中沒人總是會搗鼓股權(quán)的事情，畢竟這對于任何一個公司來說都是大動作。

05、間接轉(zhuǎn)讓，需要按照規(guī)定報備資料

有的外國投資者為了繞開轉(zhuǎn)讓境內(nèi)股權(quán)產(chǎn)生的預提所得稅，一般都會先在海外設立離岸公司的形式，這里以英屬維爾京群島（BVI）為例子。

由BVI公司單純持有所投資的我國外商投資企業(yè)的外資股權(quán)，如果外方投資者要轉(zhuǎn)讓所持有的我國企業(yè)的股權(quán)，直接出讓BVI公司的股權(quán)即可。這樣我國居民企業(yè)的外方股東雖然實際擁有人發(fā)生了變更，但名義擁有人并不變（BVI公司），因此外資股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，就現(xiàn)行稅法有關(guān)條款來看，不會產(chǎn)生繳納中國股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的義務。

因為名義上的外方股東總是BVI公司，既然股東沒有發(fā)生變化，就意味著股權(quán)沒有發(fā)生變更，所以便沒有股權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)所得稅。

但是，我國稅務機關(guān)仍有必要掌握這些方面的股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息。國稅函[2009]698號文規(guī)定：境外投資方（實際控制方）間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，如果被轉(zhuǎn)讓的境外控股公司所在國（地區(qū)）實際稅負低于12.5%或者對其居民境外所得不征所得稅的，應自股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起30日內(nèi)，向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)所在地主管稅務機關(guān)提供以下資料：

（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或協(xié)議。
（2）境外投資方與其所轉(zhuǎn)讓的境外控股公司在資金、經(jīng)營、購銷等方面的關(guān)系。
（3）境外投資方所轉(zhuǎn)讓的境外控股公司的生產(chǎn)、經(jīng)營、人員、賬務、財產(chǎn)等情況。
（4）境外投資方所轉(zhuǎn)讓的境外控股公司與中國居民企業(yè)在資金、經(jīng)營、購銷等方面的關(guān)系。
（5）境外投資方設立被轉(zhuǎn)讓的境外控股公司具有合理商業(yè)目的的說明。
（6）稅務機關(guān)要求的其他相關(guān)資料。
需要注意的是，間接轉(zhuǎn)讓只是需要境外投資方（實際控制方，也就是BVI公司的股東公司）向中國稅務當局報送材料進行備案，備案不是審批，也不需要繳納所得稅。

06、直接在稅收上否定境外公司的存在

由于間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)可能存在不合理的免稅安排，所以國稅函[2009]698號文件明確要求：境外投資方（實際控制方）通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務的，主管稅務機關(guān)層報稅務總局審核后可以按照經(jīng)濟實質(zhì)對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。

這完全是一項原則規(guī)定，對于什么是濫用組織形式（如在不同國家、地區(qū)設立多個公司是否屬于濫用組織形式）、什么是不具有合理商業(yè)目的（任何主觀上的東西都是難以判定的）并不存在明確判定標準，而這就給當局留下了相當大的自由裁量空間。

在這樣的情形下，按照國稅函[2009]698號的規(guī)定，一旦稅務當局認定實際控制方就是在濫用組織形式或不具有合理商業(yè)目的。那在這個時候，稅務局就可以把那個實際控制方替代為那個BVI殼公司，認定是BVI公司在轉(zhuǎn)讓股權(quán)，而不是實際控制方在轉(zhuǎn)讓股權(quán)，并進而對BVI公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為征收10%的預提所得稅，這時候的境內(nèi)居民企業(yè)就需要履行代扣代繳義務了。

另外，國稅函[2009]698號文件還規(guī)定，非居民企業(yè)向其關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，其轉(zhuǎn)讓價格不符合獨立交易原則而減少應納稅所得額的，稅務機關(guān)有權(quán)按照合理方法進行調(diào)整。注意，這一規(guī)定針對的是非居民企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)交易，如果定價太低，有關(guān)部門有權(quán)予以調(diào)整。

07、整體轉(zhuǎn)讓，要準確劃分境內(nèi)分部轉(zhuǎn)讓價格

國稅函[2009]698號文件規(guī)定：境外投資方（實際控制方）同時轉(zhuǎn)讓境內(nèi)或境外多個控股公司股權(quán)的，被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)應將整體轉(zhuǎn)讓合同和涉及本企業(yè)的分部合同提供給主管稅務機關(guān)。

如果沒有分部合同的，被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)應向主管稅務機關(guān)提供被整體轉(zhuǎn)讓的各個控股公司的詳細材料，準確劃分境內(nèi)被轉(zhuǎn)讓企業(yè)的轉(zhuǎn)讓價格。如果不能準確劃分的，主管稅務機關(guān)有權(quán)選擇合理的方法對轉(zhuǎn)讓價格進行調(diào)整。

08、備案證明

國稅函[2009]698號文件要求：非居民企業(yè)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，符合財稅〔2009〕59號文件規(guī)定的特殊性重組條件并選擇適用特殊性稅務處理的，應向主管稅務機關(guān)提交書面?zhèn)浒纲Y料，證明其符合特殊性重組規(guī)定的條件，并經(jīng)省級稅務機關(guān)批準。

也就是說，如果你認為符合特殊性重組條件，即收購股權(quán)或資產(chǎn)不少于75%，用股權(quán)作為支付對價部分不少于總對價的85%，就可以暫時不繳納企業(yè)所得稅，而是可以在將納稅義務推遲。但是，正如國稅函[2009]698號所要求的，這需要省稅務局的批準。

09、追溯調(diào)整

國稅函[2009]698號文件規(guī)定，該通知自2008年1月1日起生效。這就意味著，發(fā)生在2008年以后所得的符合本通知規(guī)定的非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得都要按照該文件課稅。不過并不需要擔心，實際工作中對非居民股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得采取的計稅方法和國稅函[2009]698號文件的規(guī)定是完全一致的，并不會增加非居民企業(yè)的實際稅款負擔。

可以參考非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓7號公告